В каких случаях заказчик может установить требование об обеспечении гарантийных обязательств (далее - ГО)?

Заказчик может установить требования к гарантии качества товара, работы, услуги по своему собственному усмотрению, исходя из необходимости. Если контракт заключается на поставку товара, то заказчик в документации о закупке обязан прописать требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с поставляемым товаром (ч. 4 ст. 33).

Кроме этого, Заказчик дублирует эти требования в следующих документах (ч. 1 ст. 95):

- в извещении об осуществлении закупки,

- проекте контракта,

- приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом.

В каком документе содержатся порядок и сроки предоставления ГО?

Заказчик обязан прописать в контракте, каков порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения ГО (п. 1 ч. 13 ст. 34).

Это очень важный момент, особенно для некоторых категорий контрактов:

- содержащих возможность поставки товара по заявкам заказчика (т.е. несколькими партиями),

- возможность поэтапной сдачи результатов работ или услуг.

Важно, чтобы эти условия контракта были прописаны и не противоречили ч. 7.1 ст. 94:

В случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с Законом № 44 в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

Т.е. делаем вывод: если контрактом предусмотрены отдельные этапы его исполнения, заказчик должен принимать поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги в общем порядке, не требуя предоставления обеспечения ГО - и, главное, обязан оплачивать их в сроки, установленные контрактом!

Каким образом можно предоставить обеспечение ГО?

ГО можно предоставить заказчику двумя способами (ч. 3 ст. 96):

1) в виде банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона № 44 - гарантии на обеспечение ГО могут выдавать те же банки, которые выдают гарантии на обеспечение исполнения контрактов, т.е. соответствующие требованиям, установленным Правительством РФ, и включенные в специальный перечень (ч. 1 ст. 45);

2) внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Способ обеспечения гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона № 44 участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95.

Что будет, если не предоставить обеспечение ГО?

Без доказательств предоставления обеспечения ГО заказчик не сможет оформить финальный документ о сдаче-приемки товара, работы или услуги, а соответственно исполнитель - получить за них оплату (ч. 7.1 ст. 94).

В каком размере заказчик может установить обеспечение ГО?

Размер обеспечения ГО не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта (ч. 6 ст. 96).

Можно ли получить обратно внесенные в качестве гарантии качества деньги до истечения гарантийного срока?

Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения гарантийных обязательств новое обеспечение гарантийных обязательств. Т.е. можно заменить деньги на банковскую гарантию, но банки в этих случаях обычно требуют письмо от заказчика об отсутствии претензий к исполнителю.

В какой срок заказчик обязан вернуть деньги, внесенные в качестве обеспечения ГО?

В Законе № 44 норма, которая бы регулировала сроки возврата обеспечения обязательств по гарантии качества, отсутствует. Как указало Министерство финансов РФ в своем Письме от 19 августа 2019 г. N 24-03-07/63253, в этом случае необходимо брать в расчет сроки возврата обеспечения по основному обязательству: не позже 30 дней с той даты, когда гарантийные обязательства истекли, а при проведении государственных закупок у СОНКО и СМП – не позже 15 дней с той же даты.

Также в Минфине РФ отметили, что Законом № 44 не предусмотрена возможность уменьшения размера обеспечения гарантийных обязательств.

Теперь разберем несколько ситуаций, в которых участники закупок могут попасть в неудобное положение.

1. Как можно поступить, если заказчик установил в проекте контракта разный срок гарантии на отдельные элементы, самый длительный из которых превышал 20 лет (как первоначально было в закупке №0168200002419008326):

- на монтажные швы не менее 5 (пяти) лет;

- на уплотняющие прокладки не менее 5 (пяти) лет;

- на ПВХ профили не менее 20 (двадцати) лет;

- на установленные стеклопакеты не менее 10 (десяти) лет;

- на отделку не менее 3 (трех) лет.

Был составлен запрос разъяснений, в котором заказчика попросили или указать единый срок гарантии качества (в связи с возможностью предоставления банковской гарантии), или указать, каким образом будут распределяться гарантийные обязательства на различные части оконной конструкции в денежном эквиваленте. Кроме этого, было рекомендовано в случае получения непонятного или неоднозначного ответа попросить заказчика предоставить перечень банков, которые в принципе могут выдать гарантию обеспечения качества на срок более 20 лет.

В результате заказчик внес изменения в документацию и установил единый срок гарантийных обязательств в 5 лет.

2. Что можно сделать, если уже после исполнения контракта подрядчик выявит, что на разные виды работ заказчик установил различные сроки гарантии качества (как например в закупке №0137200001219004203):

- нижний слой покрытия - не менее 5 лет;

- верхний слой покрытия - не менее 6 лет;

- искусственные сооружения (мосты, путепроводы, тоннели, эстакады) - не менее 8 лет;

- водопропускные трубы - не менее 6 лет;

- регуляционные сооружения - не менее 6 лет.

К сожалению, в данном примере из 10 раздела проекта контракта не было понятно, как и в каком размере предоставлять обеспечение ГО при различных гарантийных сроках, поэтому подрядчику пришлось оформлять гарантию качества в размере 1% НМЦК исходя из максимального срока гарантийных обязательств, т.е. более чем на 8 лет.

Рекомендация.

Если у вы планируете участвовать в закупке, в которой заказчик установил требования об обеспечении гарантийных обязательств, но формально описал требования к срокам и порядку его предоставления, не прописал условий возврата денежных средств внесенных в качестве ГО - не стесняйтесь до подачи заявки направлять запросы разъяснений. На ответы можно будет опираться, когда будете требовать возврата денег или оформлять банковскую гарантию на ГО. Ведь для банка обязательно будет нужно указать такие параметры гарантии, как:

1) срок её действия,

2) сумма гарантийных обязательств,

3) сами обязательства, которые обеспечивает гарантия.

Ясные условия проекта контракта смогут сэкономить Вам не только деньги, но и нервы.

Удачных торгов!