Заказчик имеет право требовать, чтобы сервис для обслуживания товара и оборудования находился в России

Речь пойдет о следующем: от участника в антимонопольную службу поступило обращение, содержащее жалобу на заказчика. Поставщика не устраивали условия закупки, по которым участнику необходимо было подтвердить, что на российской территории имеется сервисная служба. Контролерами принято решение, что это требование является нарушением прав участников закупки. Суд пришел к выводу, что действия заказчика правомерны. Используя факты судебного дела в качестве примера, рассмотрим, как можно доказать, что объект закупки описан заказчиком без нарушений.

В чем суть спора?

Разберем Постановление АС по Уральскому округу № Ф03-3671/14 от 14.07.2017 г.. Администрация района приняла решение провести закупку через электронный аукцион дизельной электростанции для казенного муниципального учреждения. Заказчик решил, что, поскольку оборудование сложное, при его возможной поломке поставщик обязан гарантировать наличие службы сервиса на территории России.

Одним из участников условия документации были обжалованы. В ходе внеплановой проверки, проведенной Антимонопольной службой, жалоба признана обоснованной. Заказчик обратился в арбитраж с просьбой об отмене решения Антимонопольной службы.

Что же решил суд?

Судом было признано, что решение, вынесенное контрольным органом, не соответствует закону и является недействительным. Апелляционная и кассационная инстанции поддержали решение суда.

Позиция антимонопольной службы. Требования, касающиеся наличия сервисной службы на российской территории, свидетельствуют о том, что изготовитель должен иметь производственные мощности для обслуживания оборудования при его возможной поломке. Условия закупки вносят ограничение на количество предпринимателей и фирм, у которых имеется возможность поставить товар. Подобные требования являются нарушением Закона № 44 (статья 64, часть 1 и статья 33, часть 1,3).

В каких случаях суд вправе отменить решение ФАС

Имеются условия, при которых суд может отменить принятое контролером решение. Для признания недействительным предписания антимонопольной службы судом должно быть установлено, что решение контролера:

• не соответствует закону либо иному нормативно-правовому акту;
• является нарушением прав и интересов заявителя.

Это правило установлено АПК РФ (статьи 200, 201 и 198 часть 1).

Что говорится в Законе № 44

Правила контрактной системы свидетельствуют об обязанности заказчика объективно описывать предмет контракта. Однако законом запрещено включение в документацию требований к качеству и характеристик, уменьшающих число участников. Например, заказчик не имеет права устанавливать требования, касающиеся наличия у участника:

• деловой репутации;
• определенных производственных мощностей и технологического оборудования;
• финансовых и трудовых ресурсов.

Подобные условия закупки могут быть предусмотрены лишь в случаях, на которые прямо указывается в Законе № 44. Это касается закупок технологически сложных работ (услуг), которые приведены в перечне, установленном правительственным постановлением 99 от 4 февраля 2015 г.

Совет: Заказчику рекомендуется всегда устанавливать требования к гарантии качества и гарантийному сроку товара.
Суд заключил, что условие о внутренней службе сервиса выставлено заказчиком не как требование к участникам, а включено в описание объекта. Помимо этого, аукционная документация свидетельствовала о необходимости закупки только нового оборудования. Гарантия на дизельную электростанцию, а также компоненты, должны были действовать не менее срока гарантии фирмы, изготовившей оборудование.

В итоге суд вынес решение, что ФАС совершил ошибку. Наличие службы сервиса не относится к требованиям, предъявляемым к участникам. Это одна из характеристик закупочного объекта. Заказчиком приобреталось технически сложное оборудование, так что он имел право требовать его ремонта на российской территории. Описание объекта закупки в полной мере соответствовало Закону № 44 (статья 33).

Как поступать на практике

Предъявлять к участникам дополнительные требования Заказчик может только в случаях, попадающих под перечень Постановления 99.

Заказчики нередко сталкиваются с тем, что контрольные органы занимают жесткую позицию, особенно в случаях описания объекта закупки. Суды зачастую выступают на стороне Антимонопольной службы, когда дело касается требований к материалам, используемым подрядчиком в своей работе, но не переходящим к нему в собственность. К обязанностям участника не должно относиться указание в заявке конкретных характеристик товаров, которые не будут им использоваться в ходе выполнения работ.

Если заказчиком включены в описание товара либо работ спорные характеристики, то участники могут подать жалобу в ФАС на эти положения документации. У заказчика при этом появится обязанность доказать, что только такие требования дают ему возможность провести закупку необходимых товаров, эффективно потратив бюджетные средства.

Суд может не встать на сторону заказчика, если решит, что описание не соответствует его реальным потребностям. К примеру, заказчик, установивший требования к физическим и химическим показателям строительных материалов, спор контролерам проиграл. Не допускается использование избыточных характеристик, которые можно определить лишь при наличии спецоборудования (постановление АС по Волго-Вятскому округу № Ф01-4288/2016 от 4 октября 2016 г.).

Однако не всегда может оказаться, что заказчиком установлены излишние требования. Нередко суды признают, что учреждения имеют право требовать от участников предоставления товара, полностью отвечающего потребностям заказчика. Примеры положительных для заказчиков судебных решений приведены ниже в таблице.

Таблица № 1. Когда суд принимал сторону заказчика в спорах с ФАС

При предоставлении продавцом гарантии качества он становится ответственным за недостатки товара. Это правило не будет работать только в случае, если продавец предъявит доказательства того, что товар испорчен покупателем либо третьими лицами. К примеру, заказчиком был неправильно использован товар или нарушены правила хранения (ГК РФ ст. 476). При закупке новых машин и оборудования также следует требовать гарантию поставщика или производителя. Участником закупки должна быть предоставлена гарантия вместе с товаром (Закон № 44, статья 33, часть 4).